未经许可使用他人肖像是不是侵权,当事人能不能请求损害赔偿
未经他人许可使用他人肖像获利
南京某品牌管理有限公司(以下简称某品牌管理公司)未经演员童某的许可将童某的照片用于报道宣传，童某发现后起诉至法院，要求某品牌管理公司承担侵权责任。近日，北京市一中院审结了该案，最终认定某品牌管理公司侵犯了童某的肖像权。
某品牌管理公司在某报纸上发表“不动刀专利美眼受热捧紧急追加50名眼衰女士”的文章，文章中使用了童某的一张照片用于配图。童某以侵犯肖像权、报道造成其社会评价下降为由诉至法院，要求某品牌管理公司公开道歉并赔偿损失。
一审中，某品牌管理公司辩称，涉案图片系购买所得，只是单纯用于配图，并无恶意。同时，涉案报道仅发布一天，情节轻微，没有损害后果，故不同意原告的诉讼请求。
一审法院经审理认为，某品牌管理公司未经童某授权使用其照片，侵犯了童某的肖像权。但涉案行为不会对童某造成心理或精神上的痛苦，某品牌管理公司未侵犯童某的名誉。综上，一审法院判决某品牌管理公司向童某赔礼道歉并赔偿经济损失一万五千元。
判决后，某品牌管理公司不服，认为图片取得途径合法，亦未对童某造成实质上的影响，上诉至北京市一中院，要求依法改判。
未经他人许可使用他人肖像属于侵权行为
虽然某品牌管理公司主张涉案图片系从第三方购买，但是其无法举证第三方获得了童某本人的授权，而且涉案行为具有明显盈利目的，故其行为侵犯了童某的肖像权。最终，北京市一中院驳回了某品牌管理公司的上诉，维持了原判。
律师认为，在侵犯肖像权案件中，除了是否构成侵权容易成为案件争议焦点，是否同时构成侵犯名誉权、是否需要支付精神抚慰金及如何确定损害赔偿金额等几个问题也同样容易成为争议焦点。下面，笔者分别就这些争议焦点进行简单的解读。
首先，侵犯肖像权的同时是否也侵犯了名誉权，主要考量侵权行为是否足以使社会公众因侵犯肖像行为对肖像权人产生误解，是否造成肖像权人的社会评价的降低。若侵权行为足以导致公众产生误解并使肖像权人的社会评价降低，则应认定为侵犯了名誉权，否则不构成名誉权侵权。其次，关于是否应该支持精神损害抚慰金。相关司法解释规定“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”因此，是否需要支付精神损害抚慰金需要综合考量被侵权人精神损害的程度。未造成严重后果的，一般是不予支持精神损害抚慰金的。最后，对于支持精神损害抚慰金的，损害赔偿的数额一般需要结合侵权方可能获利情况、侵权内容的传播程度、被侵权人的损失状况等因素综合予以酌定。
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